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广州花都区公司注册筹建登记存在的问题思考

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广州花都区公司注册筹建登记存在的问题思考

广州花都区公司注册外资登记管理工作引入筹建登记虽然具有合理性和必要性,然而实际登记操作上存在一些急待解决的法律支持,以减少外资登记管理风险。

(一)筹建登记后企业的法律地位不明确

根据最高人民法院的司法解释,企业已经设立登记,领取营业执照,即具备了主体资格和经营资格,这是正常的企业设立登记。那么企业的筹建登记呢?一种观念认为筹建登记后的企业具备主体资格,而不具备经营资格,筹建期满具备企业法人条件,具备经营资格换发正式营业执照后方具有经营资格。另一种观点是筹建登记即不具备主体资格亦不具备经营资格,筹建期内不能具备设立登记条件的自动退出市场,自行消亡。因此,筹建登记后企业的法律地位不明确。

(二)筹建登记应具备的条件及应提交的法律文件规范问题

《企业法人登记管理条例》只规定“登记主管机关,对申请筹建登记的企业,在核准登记后核发《筹建许可证》。对筹建登记应具备什么条件,应提交什么登记材料和其是否具备法人资格等《企业法人登记管理条例》及其《实施细则》没有相关规定。这是长期困扰我们登记机关实施筹建登记的根本所在。随着市场经济的发展,筹建登记越来越显示出其合理性和必要性,迫切需要筹建登记的法律规范。国家工商局应对筹建登记制定专项规定,从筹建登记的条件,应提交的材料,筹建登记的法律地位及筹建期满转入正式登记的条件,筹建登记不能如期转为正式登记的退出处理等等予以规范。特别是《行政许可法》实施后,这种规范就显得尤为重要,以消除我们登记机关在筹建登记工作中的风险。

(三)筹建登记的依法退出问题

无论是何种形式的登记,都是一种准入行为,有进入就应有退出,目前我们筹建登记的操作依据:1、省工商局“关于企业登记机关开展整治和改善经济发展环境的通知”。我省有关筹建登记规定“企业筹建期限不得超过6个月。企业筹建《营业执照》逾期自动作废。”2、国家工商局“改进和加强外商投资企业登记管理工作的若干意见”(征求意见稿)第十四条“申请设立经营法律规定前置审批项目的外商投资企业,经外商投资企业审批机关批准,登记机关可以依据《民法通则》关于企业法人条件规定,核发经营期限为一年的《企业法人营业执照》,经营范围栏目中注明‘筹建……项目。’未经许可并办理变更登记前,不得从事经营活动,经营期限届满仍未取得项目审批的应当办理注销登记。”

两个登记依据都有个筹建期问题及筹建期满企业的退出。一个共同的问题是企业的筹建期短,筹建期不是根据企业项目的需要,不是企业的申请,而是由登记机关的核准。1规定“不得超过6个月”,2规定为一年。此规定显然不符合实际,企业筹建期较短,如一个药品生产企业,从资金注入,土地购置,厂房建设,设备安装调试,资质验收到许可证发放,一般要经过1—2年的期限。企业的筹建期应根据企业的申请和企业的项目确定,不应做硬性规定,更不应作为登记机关硬性规定其退出市场的条件。

两个筹建登记依据对企业的退出要求不一致,1规定“企业筹建《营业执照》逾期自动作废。”2规定“应办理注销登记”。本人认为在实际操作中应根据企业筹建登记后的实际情况区别对待,一是企业在筹建期内已开展筹建活动,资金已注入,但未达到设立条件的企业应允许企业延长筹建期。二是引入强制退出市场机制,对企业申请的筹建期内,未开展筹建活动,资金分文未到的企业,应强制其退出市场,登记机关主动办理注销登记。

调整登记事项的监管。商事主体的登记事项多数属于商事主体的民事权利,应该由其自主决定,登记机关应该减少干预。对登记事项的民事纠纷,也应该通过民事途径解决。应该坚持民事与行政分开的原则,凡是能通过民事手段解决的,不得用行政手段。因此,名称纠纷、股东纠纷、法定代表人及高管人员纠纷、住所纠纷等,都不属于登记机关管理的范围。登记机关主要对三种行为进行监管:一是未经登记擅自从事生产经营的行为;二是申请人的骗取登记行为;三是商事主体不按时报送年检报告的行为。

有企业担心,实行认缴登记制后,登记机关不再登记公司实收资本,就不能体现其出资实际缴付的情况,影响其“谈生意”。市工商局监管处副处长海文表示,3月1日起,在上海设立的公司应当通过市场主体信用信息公示系统自行公示实缴情况。如有必要,公司可以在章程中记载实缴出资情况,并向登记机关申请章程备案。这些信息是向社会公示的,可以被查询到,作为企业市场信誉的一种体现。值得注意的是,注册资本登记制度改革不涉及外国(地区)企业常驻代表机构,他们仍按《外国企业常驻代表机构登记管理条例》进行年度报告,没有变化。